近日,國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布通知將《商標(biāo)審查審理標(biāo)準(zhǔn)(征求意見稿)》公開征求意見的期限延長至2021年7月31日。該征求意見稿針對2019年《商標(biāo)法》修改新增的第四條第一款（即“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請，應(yīng)當(dāng)予以駁回”），就其在實(shí)務(wù)中具體的審查審理標(biāo)準(zhǔn)，專門設(shè)置了一個章節(jié)，并詳細(xì)羅列了十種情形。惡意搶注、囤積并靠倒賣商標(biāo)牟利，是商標(biāo)領(lǐng)域的頑疾，國家知識產(chǎn)權(quán)局主持修訂商標(biāo)審查審理標(biāo)準(zhǔn)，使商標(biāo)法第四條得以全面“落地”，以往一人囤積近萬個商標(biāo)可能成為歷史。本期思與辨就該問題進(jìn)行討論。

　　■ 主持人：王 玥

　　■ 嘉賓：李長安（對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)國家對外開放研究院教授）

　　張繼生（盈科律師事務(wù)所高級合伙人）

　　阮傳勝（上海信息與法律協(xié)會理事，上海行政學(xué)院教授）

　　惡意搶注商標(biāo)成本小、風(fēng)險(xiǎn)低、收益高

　　主持人：商標(biāo)惡意搶注和囤積商標(biāo)問題由來已久，難以根治的原因何在？

　　李長安：由于現(xiàn)有法律規(guī)定、審查模式及審查標(biāo)準(zhǔn)的限制，商標(biāo)注冊實(shí)質(zhì)審查環(huán)節(jié)發(fā)現(xiàn)和打擊惡意搶注行為具有明顯的局限性。比如商標(biāo)法采用了申請?jiān)谙鹊脑瓌t，沒有要求使用義務(wù)，且對于惡意注冊的問題缺乏明確的規(guī)制。此外，由于目前法律缺乏對于惡意注冊者進(jìn)行經(jīng)濟(jì)制裁的規(guī)定，惡意注冊的違法成本低，而獲利又相對比較容易，所以惡意注冊行為屢禁不止，甚至還出現(xiàn)了規(guī)?；蛯I(yè)化的特點(diǎn)。商標(biāo)惡意搶注和囤積行為不僅損害了權(quán)利人的合法權(quán)益，還擾亂了公平競爭的市場秩序，破壞了營商環(huán)境。

　　張繼生：從法律角度來看，我國商標(biāo)取得方式仍然是申請?jiān)谙仍瓌t，采用注冊取得制，商標(biāo)審查工作側(cè)重于形式審查。從市場經(jīng)濟(jì)角度來看，搶注及囤積商標(biāo)可以低價(jià)注冊高價(jià)轉(zhuǎn)讓，獲得超額回報(bào)，遠(yuǎn)超正常的商標(biāo)注冊及代理收入。此外，對于商標(biāo)搶注和囤積缺乏強(qiáng)有力的法律和監(jiān)管措施，違法成本低也是難以根治的重要原因。

　　阮傳勝：我國《商標(biāo)法》規(guī)定，注冊商標(biāo)的使用權(quán)通過注冊取得，審核機(jī)關(guān)對于商標(biāo)的注冊申請僅審查申請人提供的申請材料。其優(yōu)點(diǎn)是方便快速，審查速度快，效率較高。缺點(diǎn)是惡意搶注商標(biāo)的情況時有發(fā)生。一直以來，惡意搶注商標(biāo)成本小、風(fēng)險(xiǎn)低、收益高。正是因?yàn)檫@個原因，惡意搶注的現(xiàn)象日漸普遍，甚至催生出一批職業(yè)商標(biāo)搶注者，并有“規(guī)?；?、系統(tǒng)性”的趨勢。同時，被搶注人的法律救濟(jì)程序卻較為繁瑣，維權(quán)也較為不易。我國《商標(biāo)法》對于惡意搶注的針對性措施之缺失是我國惡意搶注商標(biāo)泛濫成災(zāi)的重要原因。

　　將注冊申請人的使用義務(wù)作為修改的重要內(nèi)容之一，是切中要害的法律規(guī)定之完善

　　主持人：商標(biāo)法第四條全面“落地”能否使一人囤近萬商標(biāo)成為歷史？

　　張繼生：商標(biāo)法第四條增加“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請，應(yīng)當(dāng)予以駁回?！边@些具體措施的執(zhí)行到位，雖不能完全杜絕商標(biāo)惡意搶注和囤積商標(biāo)的行為，但足以使一人囤近萬商標(biāo)成為歷史。商標(biāo)法第四條修改納入了商標(biāo)真誠使用意圖因素，針對的是“惡意”行為的禁止，進(jìn)一步規(guī)制商標(biāo)非正常方式取得現(xiàn)象。在商標(biāo)審查審理標(biāo)準(zhǔn)中，對于“惡意”審查不再流于形式，有量化的標(biāo)準(zhǔn)，對于超過正常使用范疇的商標(biāo)注冊可以直接駁回。

　　阮傳勝：《商標(biāo)法》第四條全面“落地”后，一人囤近萬商標(biāo)的情況成為歷史，是可以期待的。盡管我國《商標(biāo)法》規(guī)定的是申請?jiān)谙鹊纳虡?biāo)注冊取得商標(biāo)權(quán)原則，但是仍然強(qiáng)調(diào)商標(biāo)的使用義務(wù)。本次國家知識產(chǎn)權(quán)局主持修訂的商標(biāo)審查審理標(biāo)準(zhǔn)，將注冊申請人的使用義務(wù)作為修改的重要內(nèi)容之一，無疑是切中要害的法律規(guī)定之完善。對惡意注冊商標(biāo)行為實(shí)現(xiàn)了關(guān)口前移，這樣既強(qiáng)化了審核機(jī)關(guān)的審查義務(wù)，也強(qiáng)化了審核機(jī)關(guān)的責(zé)任。這也是最直接與有效的舉措。

　　李長安：如果商標(biāo)法第四條確實(shí)能夠全面有效地“落地”，對各種商標(biāo)惡意注冊或者囤積商標(biāo)的行為必然會形成嚴(yán)厲打擊，過去那種隨意甚至惡意注冊商標(biāo)、囤積商標(biāo)的現(xiàn)象將有可能大大減少。不過，在司法實(shí)踐中，如何具體踐行這些標(biāo)準(zhǔn)，恐怕也是未來需要認(rèn)真對待的問題。特別是其中的“不以使用為目的”以及“惡意”等帶有強(qiáng)烈動態(tài)的主觀條件的詞語如何在實(shí)踐中準(zhǔn)確認(rèn)定，也是一件比較困難的事情。比如善意與惡意究竟應(yīng)該怎么去界定？實(shí)際上在現(xiàn)實(shí)生活中，目的可能隨時間變化，且真正懷揣惡意的又總有無數(shù)種辦法在行為上假裝表現(xiàn)為善意。法律是實(shí)踐的科學(xué)，有一些問題也只能通過具體的實(shí)踐來加以總結(jié)和完善。

　　運(yùn)用先進(jìn)技術(shù)，實(shí)現(xiàn)精準(zhǔn)識別，對“商標(biāo)流氓”實(shí)施精確打擊

　　主持人：對于“商標(biāo)流氓”現(xiàn)象，您還有何好建議？

　　阮傳勝：其一，商標(biāo)注冊申請者遞交相關(guān)申請材料后，如審查人員仍舊不能判斷商標(biāo)申請的真實(shí)意圖，對已先行使用的商標(biāo)要求申請人提供商標(biāo)使用證明，對未使用擬注冊的商標(biāo)提供商標(biāo)注冊成功后三年的商標(biāo)實(shí)際用途說明，減少不以實(shí)際使用為目的的惡意注冊商標(biāo)現(xiàn)象。

　　其二，當(dāng)前對惡意注冊商標(biāo)行為的懲戒措施是搶注的商標(biāo)被撤銷、不予注冊或宣告無效，懲戒力度有限。建議加大對惡意注冊行為的懲戒力度，增加惡意注冊行為的違法風(fēng)險(xiǎn)與成本。

　　其三，針對當(dāng)下的商標(biāo)搶注亂象，商標(biāo)局可以拓寬舉報(bào)途徑，審查部門設(shè)立速審組、平臺與法院和商標(biāo)局之間建立有效的溝通機(jī)制、多層面加大處罰力度，并建立商標(biāo)快速駁回和綠色通道，持續(xù)壓縮商標(biāo)異議、評審復(fù)雜案件的審查審理周期，及時作出撤銷、不予注冊、無效的判定。

　　李長安：打擊“商標(biāo)流氓”現(xiàn)象，要多管齊下、共治共管。一方面，織密織牢防止商標(biāo)惡意搶注和囤積商標(biāo)行為的法律法規(guī)網(wǎng)絡(luò)，依法依規(guī)嚴(yán)厲打擊各種違法違規(guī)現(xiàn)象。同時加大處罰力度，加大違法違規(guī)的成本，讓那些試圖通過惡意搶注和囤積商標(biāo)的人無利可圖。另一方面，充分運(yùn)用先進(jìn)技術(shù)，實(shí)現(xiàn)精準(zhǔn)識別，對“商標(biāo)流氓”實(shí)施精確打擊。通過大數(shù)據(jù)技術(shù)，設(shè)置商標(biāo)審查指引詞庫，綜合人工判斷，在審查中準(zhǔn)確識別商標(biāo)惡意注冊行為。此外，對于企業(yè)而言，也需要加強(qiáng)防范意識，提高商標(biāo)保護(hù)能力。

　　張繼生：商標(biāo)法立法的目的是保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)，促使生產(chǎn)、經(jīng)營者保證商品和服務(wù)質(zhì)量，維護(hù)商標(biāo)信譽(yù)，是為了國家經(jīng)濟(jì)健康有序發(fā)展。對于“商標(biāo)流氓”現(xiàn)象，要堅(jiān)決打擊及禁止。打擊“商標(biāo)流氓”，對惡意注冊商標(biāo)的申請一律駁回，針對商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)操辦其他公司注冊、囤積、轉(zhuǎn)賣、搶注商標(biāo)的行為應(yīng)制定禁止條款，一旦查實(shí)應(yīng)取消代理機(jī)構(gòu)、代理人的商標(biāo)代理資格。針對其他市場主體的商標(biāo)囤積、轉(zhuǎn)賣、搶注等行為制定嚴(yán)格審查機(jī)制和主動撤銷機(jī)制。同時加大惡意注冊人的違法成本，在司法實(shí)踐中對于“商標(biāo)流氓”現(xiàn)象，可以賦予被控侵權(quán)人以惡意注冊的抗辯權(quán)，對商標(biāo)使用的情況嚴(yán)格要求，對于具有囤積性質(zhì)的無實(shí)質(zhì)性使用的商標(biāo)不予保護(hù)。建立“商標(biāo)流氓”黑名單，于名單內(nèi)實(shí)行限制申請，從業(yè)禁止等措施，維護(hù)商標(biāo)注冊公平合法秩序。